郑爽弃养与遗弃罪行的比较

近日关于明星郑爽弃养的传闻引起社会各界的重视。本文着重关注其行为是否有可能构成遗弃罪，提出以下意见，供大家参考。遗弃罪，是指负有扶养义务的人，对年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人拒绝扶养，情节恶劣的行为。

所谓年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的家庭成员，是指家庭成员中具有以下几种情况的人：（1）因年老、伤残、疾病等原因，丧失劳动能力，没有生活来源； （2）虽有生活来源，但因病、老、伤残，生活不能自理的； （3）因年幼或智力低下等原因，没有独立生活能力的。郑爽代孕所生子女，属于因年幼，没有独立生活能力的情形。
同时行为人必须负有扶养义务。这是构成遗弃罪的前提条件。行为人能够负担却拒绝扶养，是构成遗弃罪客观条件。遗弃行为必须达到情节恶劣程度的，才构成犯罪，这是一个很重要的罪与非罪的界限。

一、根据已知情况，郑爽情况与遗弃罪入刑标准高度符合
相对以上入罪标准，一一对照之下，倾向认为郑爽情况与之高度符合。第一，郑爽与两位代孕子女具备法律上承认的母子母女关系。因此其应当对子女承担抚养义务。第二，以郑爽现在财产情况，明显具备抚养能力。第三，郑爽没有积极进行抚养，反而对其子女主张送养（从现有公开情况认定）。

最高法、最高检、公安部、司法部联合制发的《关于依法办理家庭暴力犯罪案件的意见》第17条第三款规定，负有扶养义务且有扶养能力的人，拒绝扶养年幼、年老、患病或者其他没有独立生活能力的家庭成员，是危害严重的遗弃性质的家庭暴力。根据司法实践，具有对被害人长期不予照顾、不提供生活来源；驱赶、逼迫被害人离家，致使被害人流离失所或者生存困难；遗弃患严重疾病或者生活不能自理的被害人；遗弃致使被害人身体严重损害或者造成其他严重后果等情形，属于刑法第二百六十一条规定的遗弃“情节恶劣”，应当依法以遗弃罪定罪处罚。郑爽弃养行为高度符合对被害人长期不予照顾、不提供生活来源；遗弃生活不能自理的被害人；遗弃致使被害人身体严重损害或者造成其他严重后果（不能回到中国）等法定情节。因此根据目前公开情况，本人倾向认为其行为高度符合遗弃罪犯罪构成要件。

二、可能存在的脱罪条件
由于现在已公布情况，并不能保证为全部情况。若存在以上情节，郑爽将明确具备脱离遗弃罪构成的行为要件。
第一、 已通过一定形式履行了相关法定义务。也就是说，虽未直接抚养，但通过
其他方式履行了法定抚养义务。此情况下，遗弃罪成的前提条件不再存在。
第二、 郑爽目前有不为人知的经济困难。即失去了履行法定义务的能力，这需要进一步提供证据予以证明。

第三、有证据证明，两位小朋友与郑爽不存在任何形式的血缘关系。根据已公布的情况，郑爽对自己与两位小朋友的关系并不否认。但由于代孕形式与直接分娩还是有一定区别。故若有医学证明不存在血缘关系，则亲属关系不成立，抚养义务也不存在。
第四、郑爽采取措施避免重大后果发生，并保证履行法定义务，取得相对方原谅等情况下，司法机关可考虑不采取刑罚处罚措施。这一条在司法解释中也是有所规定的。

三、司法实践中遗弃罪掌握标准比较严格
遗弃罪在司法实践中对于生活不能处理的负有扶养义务的亲属，长期拒不履行法定义务，基本就认为符合定罪的标准。司法实践中此类案件情况较多。若遗弃为未成年人，则应当从严认定。因为未成年人不同于其他社会群体，除生理上不具备相应能力外，还有对成年亲属强烈的人身依赖性。这种依赖性并非单纯物质需求，作为监护人理应承担监护职责，抚养、照顾、教育被监护人生活学习。若对未成年人怠于行使法定职责，将不只是导致未成年人生活上存在困难。更会未成年人身心成长产生严重不良影响。这均是国法所不容的行为。

四、关于利用中美两国法律差异的设想不存在法理基础
中美两国法律制度的确存在较大差别。但涉及到本国公序良俗的案件上，均排斥外国法的适用。就本次产生的风波来说，虽然代孕发生在美国，中国法律不予以干涉。但因此而产生的家庭关系，一旦在中国法院进入诉讼程序，一定会适用中国法律予以调整。因为家庭制度的形成基础，为各国传统文化风俗，各国情况不一，对于外来干涉均予以排斥。故本案将适用中国法律。同时，法院也会考虑监护人利用各国法律差异，规避所属国法委的可能，从而排斥法国法律的适用。故本案因家庭关系产生纠纷，两国法律差异不会影响适用中国法律解决相关纠纷。